福建省安溪县人民法院
刑 事 判 决 书
（2015）安刑初字第865号
当事人：
公诉机关福建省安溪县人民检察院。
被告人刘某甲，男，1967年9月16日出生于福建省安溪县，汉族，初中文化，无业，住福建省安溪县。曾因犯合同诈骗罪，于1999年5月17日被泉州市中级人民法院判处有期徒刑十年。现因本案于2015年5月20日被抓获，同日被刑事拘留，同年6月27日被逮捕。现羁押在安溪县看守所。
审理经过：
福建省安溪县人民检察院以安检诉刑诉（2015）759号起诉书指控被告人刘某甲犯诈骗罪，于2015年10月12日向本院提起公诉。本院审查受理后，依法适用简易程序并组成合议庭，公开开庭审理了本案。安溪县人民检察院指派检察员傅新艺出庭支持公诉，被告人刘某甲到庭参加诉讼。现已审理终结。
福建省安溪县人民检察院指控，被告人刘某甲于2015年5月间，雇佣唐某某、王某某、陈某甲、刘某乙、谢某乙、詹某丙、谢某甲、詹某甲、陈某乙、詹某乙等人（均另案处理），在福建省漳平市芦芝乡涵梅村五一林场废弃工区内，利用语音平台（网址为、10015、10016等）向云南省临沧市等地手机用户拨打诈骗语音电话，谎称对方邮政包裹内藏匿违禁品，以对方的个人身份信息被泄露，需对其银行账户进行安全升级等为由，诱骗被害人韩某某到银行ATM机上将账户内的钱款转账到其指定的银行账户内。截止2015年5月20日被查获时，该诈骗团伙已向外地手机用户拨打诈骗语音电话4257个，非法获利人民币7，000元。
2015年5月20日，公安机关在漳平市芦芝乡查获被告人刘某甲及其他同案人，并扣押到笔记本电脑、手机等作案工具。案发后，被告人刘某甲退缴赃款7，000元，已由公安机关发还被害人韩某某。审理中被告人刘某甲家属预缴罚金。
上述事实，被告人刘某甲在开庭审理过程中亦无异议，并有经庭审举证、质证的受案登记表，被害人韩某某陈述，同案人唐某某、王某某、陈某甲、刘某乙、谢某乙、詹某丙、谢某甲、詹某甲、陈某乙、詹某乙供述和辩解，搜查笔录，扣押物品清单，扣押物品照片，现场照片，语音平台截图，拨打语音电话通话清单，扣押书证，物证鉴定意见书，电子证物检查工作记录，抓获经过，安溪县公安局工作说明，罚没票据，（1999）泉刑终字第195号刑事判决书，被告人刘某甲的户籍证明及其供述和辩解等证据证实，足以认定。
法院认为：
本院认为，被告人刘某甲雇佣他人，以非法占有为目的，采用虚构事实的方法，骗取公民财物，其行为已构成诈骗罪（未遂）；属共同犯罪。本案被告人刘某甲利用语音平台拨打诈骗电话达五百人次以上，对不特定多数人实施诈骗，属有其他严重情节，又诈骗数额属较大。被告人刘某甲诈骗既有既遂，又有未遂，分别达到不同量刑幅度，依照处罚较重的诈骗罪（未遂）规定处罚。公诉机关指控被告人刘某甲犯诈骗罪的罪名成立，适用法律正确。在共同犯罪中，被告人刘某甲起主要作用，是主犯，应按其所参与的全部犯罪处罚；在部分犯罪过程中由于意志以外的原因而未得逞，是犯罪未遂，依法比照既遂犯减轻处罚。归案后，被告人刘某甲如实供述自己的罪行、退清赃款、预缴罚金，可以从轻处罚。本案利用语音播报平台拨打诈骗语音电话的行为，与典型的拨打诈骗电话还是有一定的区别，可以比照典型的拨打诈骗电话予以酌情从轻处罚。被告人刘某甲有犯罪前科，酌定从重处罚。为维护社会经济秩序，保护公民的合法财产不受侵犯，根据被告人刘某甲的犯罪事实、情节及认罪态度，依照《中华人民共和国刑法》第二百六十六条、第二十三条、第二十五条第一款、第二十六条第一、四款、第六十七条第三款、第六十四条及最高人民法院、最高人民检察院《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第五条、第六条之规定，判决如下：
裁判结果：
一、被告人刘某甲犯诈骗罪，判处有期徒刑二年六个月，并处罚金人民币五千元（已缴交）。
（刑期从判决执行之日起计算，判决执行以前先行羁押的，羁押一日折抵刑期一日。刑期自2015年5月20日起至2017年11月19日止。）
二、没收被告人刘某甲被扣押的作案工具。
如不服本判决，可在接到判决书的第二日起十日内，通过本院或者直接向福建省泉州市中级人民法院提出上诉。书面上诉的，应当提交上诉状正本一份，副本二份。
审判员：
审判长吴佳霖
人民陪审员叶春婷
人民陪审员林志炼
书记员：
书记员陈瑜芳
裁判日期：
二〇一五年十月二十三日
